商標搶注分析和應對措施

來源：尚標知識產(chǎn)權    發(fā)布時間：2016-12-12 02:39:00　　瀏覽：2692

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一、引言

1999年1月11日，德國西門子公司在德國搶注了海信集團的“HiSense” 商標，隨后申請了馬德里國際商標注冊和歐共體商標注冊。從2001年起，海信就開始與西門子公司交涉，欲索回商標，未果。2004年，西門子公司要求海信 支付4000萬歐元的商標轉讓費，并反訴海信侵權，給海信產(chǎn)品進入德國和歐盟市場設置了重重障礙。直到2005年3月，在商務部的積極協(xié)調(diào)下，經(jīng)過與歐盟 和德國官方的切磋，此事最終達成和解。

據(jù)不完全統(tǒng)計，15%內(nèi)地著名商標遭境外搶注。

那么，為什么會有這么多的商標搶注現(xiàn)象呢？這種現(xiàn)象有其經(jīng)濟基礎和法律條件。經(jīng)濟基礎主要是：隨著我國經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，以商標為表現(xiàn)形式的品牌已經(jīng)成為市場競爭的重要武器，品牌就是市場，品牌就是效益。法律條件為：2001 年底，商標法修訂后，國家對注冊商標申請人的限制放寬了，申請人只要提供身份證或營業(yè)執(zhí)照復印件和一定的費用即可申請注冊商標。而且，不但可以以自己的名 義進行注冊，而且商標權人有權對持有的商標進行自由轉讓和變更。這為各地“炒商標”提供了充足的條件，一批批“職業(yè)注標人”也應運而生。

二、商標搶注的含義

商 標搶注主要是指利用商標法申請在先的原則，搶先申請商標注冊，成為商標專有權的所有人。根據(jù)一般的理解，商標搶注有狹義和廣義之分。狹義的商標搶注是指在 原商標所有者之前注冊該商標，即將他人已經(jīng)使用但未注冊的商標在相同或近似的商品及服務類別上申請注冊，并以獲取經(jīng)濟利益為目的行為。廣義的商標搶注還包 括將公眾熟知的注冊商標在非類似商品或服務類別上申請注冊的行為，以及將他人的創(chuàng)新設計、外觀設計專利、企業(yè)名稱和字號、著作權等其他在先權利作為商標申 請注冊的行為。

另外，將社會熱點搶先注冊也可以理解為商標搶注。

三、搶注商標的動機和手段

商標搶注者搶注的目的主要是獲利。即： 1、通過注冊他人已經(jīng)使用但未注冊的商標，或者將他人的注冊商標在類似商品或服務類別上申請注冊，然后向商標使用人高價出售或自己使用；2、將他人的創(chuàng)新 設計、外觀設計專利、企業(yè)名稱和字號、著作權等其他在先權利作為商標申請注冊，然后通過媒體炒作，尋求高額利潤；3、注冊一些不屬于個人權利的社會熱點， 自己使用或炒賣。

現(xiàn)實社會中不少人確實因此獲得了一定的利益。一是直接的利益，如炒賣商標，確有一些人搶注他人已經(jīng)使用但未注冊的商標，然后向商標使用人高價出售并得逞；二是本身有經(jīng)營的實力，再巧借熱點名稱做商標。如寧波某集團借助“F4”的影響力，一年多時間，發(fā)展F4品牌休閑服飾專賣店近百家。還有“偉哥”，曾經(jīng)一時成了媒體的熱門話題，沈陽某公司搶注該商標，產(chǎn)品剛一上市，沒做多少宣傳，就創(chuàng)下單一藥品三個月回款6000萬的佳績。

當然，搶注商標獲取高額利潤的畢竟是個別現(xiàn)象，而且，搶注的商標一般駁回率比較高，而申請的商標即使被駁回也不會退回申請費，另外，申請商標注冊周期較長。所以，搶注者需要冒一定的資金和時間風險。

另外，商標搶注也是一些國外企業(yè)反傾銷的一種手段。通過搶注商標樹起“市 場籬笆”使被搶注商標的企業(yè)以原商標進軍國際市場發(fā)生困難。如西門子歐司郎在德國申請注冊了“FIREFLY（熒火蟲）”、佛山照明公司的“FSL”商 標，而直到今天，德國市場未見這些品牌節(jié)能燈產(chǎn)品銷售。注冊但不使用，表明其注冊該商標的動機是阻止其他公司開拓歐洲市場。由于遭遇搶注，致使這些公司全 面進軍全球節(jié)能市場的國際戰(zhàn)略受阻。

四、現(xiàn)行法律法規(guī)涉及商標搶注的條文

（一） 《商標法》第三條規(guī)定：經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標；商標注冊人享有商標專用權，受法律保護。第二十 九條規(guī)定：兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標。

該兩條確定了注冊原則和申請在先原則，是商標搶注的法律基礎。注冊原則和申請在先原則就是按申請商標注冊的先后來確定商標權的歸屬，誰先申請，商標專用權就授予誰，而不問該商標是否已經(jīng)使用。申請注冊是形成商標專用權的唯一法律事實。

（二）《商標法》第三十一條規(guī)定：申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。

該 條在堅持注冊原則和申請在先原則的同時，法律對于絕對的申請在先原則作了合理調(diào)整。強調(diào)申請在先必須建立在誠實信用的原則下，不允許盜竊他人已經(jīng)使用并且 已經(jīng)建立信譽的商標作為自己的商標申請注冊，有條件地確認搶先注冊他人先使用的商標行為為法律禁止的行為，在一定程度上彌補了絕對注冊原則的缺陷，防止事 實上的不公平情況的出現(xiàn)。

（三）《商標法》第三十條規(guī)定：對初步審定的商標，自公告之日起三個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。該條是其他權利人在申請階段對自己商標被搶注的救濟手段。

（四）《商標法》第四十一條第二款規(guī)定：已經(jīng)注冊的商標，違反本法第三十一條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，商標所有人或者利害關系人可以請求商評委裁定撤銷該注冊商標。該條是在商標注冊后對商標權利人的救濟。

（五）《民法通則》第四條規(guī)定：民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則；第九十九條規(guī)定：公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。這兩條確定的誠實信用原則調(diào)整的范圍相當廣，有一些案例也確實以本條進行了判決。

（六）一些司法解釋和規(guī)定也是司法實踐中的重要依據(jù)。如廣東省高院在商標法修訂之前的2000年6月制定的《關于審理商標糾紛案件若干問題的暫行規(guī)定》第 十五條規(guī)定：在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或相近似的文字、圖形作為商品名稱或商品包裝裝潢使用，足以造成誤認的，視為侵權；第十六、十 七、十八條分別規(guī)定商標權與商號權、外觀設計專利權、著作權發(fā)生沖突的，應適用誠實信用和保護在先權利的原則。該規(guī)定在司法實踐中特別是在《商標法》于 2001年修訂之前在局部發(fā)揮著重要作用。

另 外，《反不正當競爭法》第五條規(guī)定：經(jīng)營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名 商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商

有人認為未經(jīng)他人同意而搶注商標，屬于“擅 自使用”的范疇，構成不正當競爭行為，筆者認為商標搶注雖然是未經(jīng)他人同意而搶注商標，但大多數(shù)都不會真正在商品上使用，屬于廣義的“擅自使用”的范疇， 并不是真正意義的使用，更不可能是購買者誤認為是他人的商品。搶注行為只具備不正當競爭行為的部分特征。因此不構成不正當競爭行為。

五、企業(yè)如何防止商標搶注

（一）要強化商標先行意識

之所以發(fā)生被搶注的現(xiàn)象，企業(yè)商家維權意識淡漠當屬第一主因。一方面大多數(shù)企業(yè)尚未形成一套完整的知識產(chǎn)權保護戰(zhàn)略，基本沒有自我品牌市場的“監(jiān) 測預警”系統(tǒng)。 秉承“自愿注冊原則”和“申請在先原則”，企業(yè)應對已經(jīng)在他國進行交易的商標及時“補過”、盡快注冊，對即要打入他國市場的商標提前、及 時注冊。在商標專用權注冊取得制國家，只要經(jīng)營主體商標權利意識強烈，在使用商標之前或使用同時就申請商標注冊，就不會發(fā)生搶先注冊商標的事件。
　?。ǘ┻m當構筑防御性注冊

根據(jù)“一 類商品一件商標一份申請”原則，具有一定知名度的商標可在與該商標類似或非類似商品類別上分別進行防御注冊，以免受職業(yè)商標炒家的侵害。以“娃哈哈”商標 為例，娃哈哈集團除在自己經(jīng)營的主要產(chǎn)品類別上注冊“娃哈哈”商標外，還將“娃哈哈”商標在其它多個類別上注冊。同時，還將易與“娃哈哈”混淆的“哈娃 哈”、“哈哈娃”等商標分別進行了注冊。
　?。ㄈ┘訌娛袌霰O(jiān)測

根據(jù)《商標法》第三十條，對初步審定的商標，自公告之日起3個月內(nèi)，任何人均可提出異議。企業(yè)應密切關注國家工商總局頒布的《商標公告》，如發(fā)現(xiàn)相同或近似商標，及時向國家工商總局提出異議；應委托法律服務機構或商標代理組織進行市場追蹤監(jiān)測，及時反饋侵權信息。其實很多商標能注冊成功和權利人不及時提出異議有關。

（四）申請撤銷

根據(jù)《商標法》第四十一條第二款（如前述）。即權利人認為已經(jīng)注冊的商標侵犯自己的權利，可在核準注冊之日起5年內(nèi)向商評委申請撤銷。